论冒用他人身份注册公司案件解决方式 ——以一起行政诉讼案件说起
栏目:理论文章 发布时间:2017-06-28
内容摘要:冒用他人身份注册公司案件发生的根本原因是精简行政审批原则和委托代理制度的固有弊端共同作用的结果,因理论争议,法律规定不完善及实际案情的特殊性,该类案件的解决有待民事

内容摘要:冒用他人身份注册公司案件发生的根本原因是精简行政审批原则和委托代理制度的固有弊端共同作用的结果,因理论争议,法律规定不完善及实际案情的特殊性,该类案件的解决有待民事、行政、刑事及技术等多方面措施共同发力。

关键词:冒用他人身份   公司设立登记   行政纠纷

 

    近年来,冒用他人身份注册公司案件屡见报端,但受害者寻求法律救济的过程却障碍重重。[1]本类案件的处理涉及民事、行政及刑事领域交的叉问题,理论上基本法律关系虽较为明晰,但涉及具体案件时却发现很多问题法律规定空洞,不具有操作性,亟待进行深入研究。现根据本律师曾实际代理的曾某诉某区市场监督管理局行政诉讼案件为例,着眼于探讨如何切实解决冒用他人身份证注册公司案件。

一、本案基本情况

20167月,原告曾某因他人冒用其身份注册公司向某区人民法院提起行政诉讼,要求判决被告某区市场监督管理局撤销某某商贸有限公司的设立登记。原告提出的事实与理由为:20166月,原告曾某收到手机短信提醒,称其担任法定代表人的公司因两年未进行企业年报,将面临被吊销营业执照、个人进入黑名单的风险。原告曾某从被告某区市场监督管理局查询得知,20145月经办人单某持曾某和梁某身份证复印件、授权委托书及相关公司设立登记申请材料,向被告某区市场监督管理局申请设立某某商贸有限公司,曾某与梁某为该公司股东,持股比例为70%30%,曾某担任该公司法定代表人,梁某任监事。经被告某区市场监督管理局审查,经办人单某提交申请符合公司设立登记法定要求,因此对于其设立申请予以准许。但原告曾某称,以上事实其从不知晓,且其从未委托他人代为申请设立公司。此外,原告曾某承认其曾经于201310月丢失身份证,于次月补办。并主张某某商贸有限公司的设立申请,实为他人冒用其身份注册公司,不是其真实意思表示,应当予以撤销。

案件审理过程中,原告申请笔迹鉴定,鉴定结果显示所有公司设立登记申请材料中的曾某签名并非其本人所签。经法庭查实股东梁某、经办人单某的身份证复印件记载地址查无此人,联系方式虚假。并且,该公司设立登记后,因未进行过纳税申报,被税务部门列入非正常户。法院依职权追加某某商贸有限公司为第三人,但因其原登记经营地址无该公司,对其进行了公告送达。

二、本案涉及法律问题分析

(一)公司登记机关的审查义务

根据《行政许可法》第三十一条、《公司登记管理条例》第二条、第五十一条、第五十三条、《企业登记程序规定》第八条、《关于印发注册资本登记制度改革方案》第三条、《内资企业登记表格和内资企业登记申请提交材料规范》等行政法律、法规及规范性文件规定可以看出:(1)对于申请文件、材料齐全,符合法定形式的,公司登记机关应当作出准予登记的决定;(2)申请办理公司登记,申请人应当对申请文件、材料的真实性负责;(3)公司登记机关对申请材料实行形式审查。

    基于公司登记机关的形式审查义务,其只需要审查申请材料是否符合法定形式即可,而不需要对申请材料内容的真实性负责。也就是说,在公司登记机关尽到了审慎的注意义务的情况下,没有发现申请材料存在明显的虚假情况,那么其对设立登记申请予以准许的行政行为就不存在过错,也不存在违法之处,因此也无需承担行政法律责任。

    (二)对公司设立登记申请材料真实性负责的申请人

    申请人应当对申请材料的真实性负责,那么此处的“申请人”具体是指拟设立的公司、股东还是经办人?“负责”的具体形式包括什么?

1.实践中,公司设立登记申请材料中的申请人一栏一般都填写为拟设立公司的名称。但本人认为,此举不当,原因在于:(1)申请设立登记时,该公司尚未成立,还不具备法人主体资格;(2)拟设立公司作为一种组织形式,无实体属性,无法直接对设立登记申请材料的真实性负责;(3)所有公司设立登记的申请材料提供者均为股东,无论是出资情况、章程、股东会决议等,都是股东进行实际参与和操作的,这些申请材料的真实性只有股东可以负责;(4)《公司登记管理条例》第二十条条规定,设立有限责任公司,应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。因此,实际申请人应当为全体股东。所以,本人认为,在申请设立公司时,应将拟设立公司的股东作为申请人,而非该公司本身。

2.经办人是否应当承担责任?从法律上来看,经办人只是拟设立公司股东的委托代理人,其只负责提交相关设立登记申请材料,而不是实际申请人。在有合法授权的情况下,委托代理人行为的法律后果应归属于被代理人,在无权代理或超越代理权的情况下,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担责任。未经被代理人追认的,由代理人承担责任,但该责任应为民事责任,而行政诉讼中,因经办人提交虚假材料应承担何种法律责任却无明确法律规定。所以,如果经办人因公司设立登记对申请人造成损害的,申请人只能通过民事诉讼向经办人主张权利。

3.相关法律法规中就申请人对申请材料的真实性“负责”的具体规定主要是《公司登记管理条例》第六十五条,“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实,取得公司登记的,由公司登记机关责令改正,处以5万元以上50万元以下的罚款;情节严重的,撤销公司登记或者吊销营业执照。”通过该条规定可以看出,承担责任的方式包括三种,即罚款、撤销公司登记、吊销营业执照。但该责任承担的主体为申请人,一般为该公司,且适用情况包括设立登记、变更登记和注销登记。

    三、法院该如何判决

既然本案中,公司登记机关无违法行为,申请设立的公司和股东存在申请人身份之疑,经办人承担责任方式无法律明确规定,那么在行政诉讼中法院该如何判决呢?

(一)被冒用他人身份注册的公司是否应当撤销

综合考虑到该公司可能未实际经营,法定代表人提起诉讼等原因,对公司判处罚金显然不合适也无法操作。而仅吊销营业执照的话,该公司并未注销,那就是默认该公司的主体资格还存在,那么很难保证该公司日后不再发生其他因冒用身份注册而产生纠纷,也不能从根本上解决问题,所以只能判处撤销公司登记。那么是仅撤销原告曾某的股东及法定代表人身份,还是撤销整个公司设立登记呢?如果仅撤销曾某的股东及法定代表人身份,那么就会形成某某商贸有限公司仅有股东却没有法定代表人的情况,而且还涉及公司注册资本的减少等问题,所以如果要撤销,那必须是撤销整个公司登记。但因为该公司另一股东梁某实际无法联系到其本人,且无法断定是否存在该人,那么一旦决定撤销整个公司登记,就会存在日后梁某重新主张权利的风险。但综合考虑整个案件的实际情况,通过对各种利害进行权衡,该种风险法院及各方当事人必须承担。

(二)诉讼费用如何承担

本案涉及的另一个问题就是因该案支出的各项费用,如案件受理费、鉴定费、公告费应由谁负担的问题。《诉讼费用交纳办法》第十二条第一款“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用,人民法院根据谁主张、谁负担的原则,决定由当事人直接支付给有关机构或者单位,人民法院不得代收代付。”第二十九条第一款“诉讼费用由败诉方负担,胜诉方自愿承担的除外。”根据以上规定,在本案中,鉴定费、公告费应当由申请方预交,案件判决后由败诉方负担。但问题是,首先,对于公告费,追加第三人是法院依职权作出的,那么公告费应由谁预交呢?如果由原告预交是否有违法律“谁主张,谁负担”的原则?其次,对于鉴定费,虽然判决撤销该公司设立登记,但被告在无任何过错和违法行为情况下,是否可以认定其是败诉方?如果仅以此认定被告为败诉方而要求其承担鉴定费和公告费,对被告是否不公平?所以本人认为,首先,对于诉讼费用的交纳规定还需予以完善,其次,在个别特殊案件中,法官需要根据公平原则和各方当事人的过错程度来判决诉讼费用的承担。

    四、冒用他人身份注册公司案件的解决方式

    (一)民事解决方式

对于冒用他人身份注册公司案件的民事解决方式主要为民事诉讼,被冒用人可以向人民法院提起诉讼来维护自身合法权益。该诉讼的内容包括因冒用他人身份注册公司进行经营,而使他人遭受经济损失的赔偿纠纷或由此引发的股权纠纷,也包括与冒用他人身份注册公司相关的不法行为而对他人造成姓名权、名誉权损害的侵权纠纷等[2],或者其他需要结合具体案情而进行的民事诉讼。

(二)行政解决方式

1.公司登记机关主动纠错。由公司登记机关在发现公司设立登记申请材料存在虚假的情况下,依职权主动进行调查核实,结合具体案情,作出撤销登记并对申请人处以罚款、吊销营业执照、撤销登记的行政处罚。但该种方式的适用主体一般为提交虚假材料的公司,而且前提应当是案件事实清楚,法律关系明了的情况,因为公司登记机关一是遵循简化、高效行政的原则,二是其不具有审查复杂案件事实的能力。

2.行政诉讼判决。被冒用身份人可以向人民法院提起行政诉讼,由人民法院主持审理,由被诉行政机关及相关当事人参加诉讼,对案件事实进行法律认定,进而对各方当事人应当承担的行政责任做出合法判决。该种解决方式主要适用于案情较为复杂疑难的案件,但却最具公信力,而且充分体现了司法权对行政权的监督,有利于保护行政相对人。

3.公安机关处罚。根据《居民身份证法》第十七条:“有下列行为之一的,由公安机关处二百元以上一千元以下罚款,或者处十日以下拘留,有为法所得的,没收违法所得:(一)冒用他人居民身份证或者使用骗领的居民身份证的;(二)购买、出售、使用伪造变造的居民身份证的。”因此,在存在冒用他人身份注册公司的情况下,可以由相关受害人或公司登记机关向公安机关报案、移交案件,由公安机关对冒用他人身份证的行为人进行相应的行政处罚。

    (三)刑事解决方式

如果冒用他人身份证注册公司情节严重的,则涉及伪造、变造、买卖身份证件罪,使用虚假身份证件、盗用身份证件罪。如果冒用他人身份证注册公司进而虚开增值税发票、骗取出口退税等,则涉及虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪,非法出售增值税专用发票罪等。存在以上情况时,行为人因触犯我国刑法相关规定,则应当由公安机关进行侦查,通过人民检察院审查起诉和法院判决,进而承担相应的刑事责任。

    (四)技术解决方式

冒用他人身份注册公司的根本原因在于制度设计,即委托代理人的代理行为如果仅通过现有的传统的书面授权,往往并不能反映出被代理人的真实意思表示。那么,我们是否可以从技术方面探索出一条更为合理的解决路径呢?

在互联网+的大背景下,前瞻性和根本性的解决方式就是将互联网和工商部门的具体工作进行结合,将数字化的工商办公平台与相关部门数据库进行衔接,通过技术方式便捷性的核实委托代理的真实性问题。目前金融领域已经在尝试,通过互联网上传申请人的身份证原件照片和申请人表达代理意见的视频,后台通过和公安部门的核查网络进行验证,并保留证据。本人认为,工商部门完全可以借鉴,并结合工商部门工作的具体情况,依托互联网和数字化发展,开辟出一条彻底解决公司设立登记环节申请材料真实性问题的方法。

 

    释:[1]http://e.mzyfz.com/paper/paper_5852_2322.html

[2]http://sc.sina.com.cn/news/b/2016-09-29/detail

-ifxwkzyh3798147.shtml

参考文献:[1]《行政诉讼律师基础事务》,吕立秋,中国人民大学出版社,20144月出版。

          [2]《行政法与行政诉讼法》,姜明安,北京大学出版社、高等教育出版社,20155月版。

          [3]《行政法学》,罗豪才,湛中乐,北京大学出版社,20166月版。



[1] http://e.mzyfz.com/paper/paper_5852_2322.html

[2] http://sc.sina.com.cn/news/b/2016-09-29/detail-ifxwkzyh3798147.shtml